2022-2023(2019年管综真题试卷)2014年管综真题争议题

原标题:【真题解析】华东政法大学全日制专升本真题解析(2019年)

华东政法大学2019年全日制专升本

法律基础考试试卷

一、单选(共20小题,每题1分)

1、禁止随地吐痰的规定可以解释为:在公共场所,不准在没有专门设施的地方吐痰。这一解释属于( )。

A.目的解释

B.系统解释

C.文理解释

D.限制解释

2、下列法与道德的表述中,错误的是( )。

A.法律具有权利义务的两面性,道德具有重义务的一面性

B.道德的强制是精神上的强制2022-2023

C.马克思主义法学认为,片面强调法的安定性优先是错误的

D.法律所反映的道德是抽象的

3、下列财产可以用于抵押的是( )。

A.土地所有权

B.依法被查封、扣押、监管的财产

C.土地使用权

D.公益设施

4、甲离开自己的住所,下落不明已满四年,根据我国法律规定,其配偶乙( )。

A.只能申请宣告甲失踪

B.只能申请宣告甲死亡

C.应当先申请宣告甲失踪,再申请宣告甲死亡

D.既可以申请宣告甲失踪,也可以申请宣告甲死亡2022-2023

5、甲乙二人同时落水,水中漂浮着一块木板,二人刚好同时抓住。但是,木板只能承受一人重量,于是甲将已抓住木板的乙推开,致使乙溺水身亡。甲的行为属于( )。

A.紧急避险,不负刑事责任

B.正当防卫,不负刑事责任

C.构成故意杀人罪

D.避险过当

6、甲赠与乙一幅字画,一个月后,乙将甲之子丙打成重伤,则( )。

A.甲有权撤销对乙的赠与

B.丙有权撤销其父对乙的赠与

C.甲无权撤销对乙的赠与

D.甲有权解除赠与合同2022-2023

7、甲因与别人勾搭成奸而欲杀夫另嫁。一日,甲听信巫婆教唆,将一张画有人形和写有其夫名字的纸符烧毁,取少许纸灰,拌入白糖中,让丈夫喝下,企图依靠神力将其杀死。奸情败露后,甲交待此事而案发。甲的行为( )。

A.属于故意犯罪

B.属于事实认识错误

C.不构成犯罪

D.属于意外事件

8、甲盗窃他人一台笔记本电脑,在其父亲劝说下放回原处,属于( )

A.犯罪未遂

B.犯罪中止

C.犯罪预备

D.犯罪既遂

9、甲犯某罪,应处10年以上有期徒刑,对甲的追诉时效是( )。2022-2023

A.5年 B.10年 C.15年 D.20年

10、适用普通程序审理的第一审民事案件,期限为?( )

A.三个月 B.六个月 C.一年 D.三年

二、多选(共10小题,每题2分)

1、下列选项中,可以成为法律关系客体的是?( )

A.物

B.人(人身、人格)

C.行为结果

D.精神产品

2、以下属于专属管辖的是?( )

A.因保险合同纠纷提起的诉讼

B.因不动产纠纷提起的诉讼2022-2023

C.因港口作业中发生纠纷提起的诉讼

D.因继承纠纷起起的诉讼

3、知毅有限公司股东会对下列哪些事项作出决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过?( )

A.公司增加或减少注册资本

B.公司的分立、合并、解散或者变更公司的形式

C.公司修改章程

D.决定公司的经营方针和投资计划

4、犯罪中止可以发生在以下哪些情形?( )

A.犯罪的预备阶段

B.犯罪的实行阶段

C.犯罪行为尚未实行完毕的情况下

D.犯罪行为已经实行完毕的情况下2022-2023

5、下列选项中,属于我国现行xian法规定的公民文化权利的是?( )

A.青年作家韩某撰写小说

B.中年歌手周某和词人方某为某艺人谱曲填词

C.工程师李某改进三相发电机提高空调工作效率

D.知产学者王某对专利法相关著作享有出版自由

6、 以下关于法人民事权利能力和民事行为能力说法正确的是?( )

A.法人的民事权利能力和民事行为能力产生有先后顺序

B.法人的民事行为能力与自然人的民事行为能力的实现方式相同2022-2023

C.法人的民事权利能力可能受到自身性质的限制

D.法人的民事权利能力可能受到法律法规的限制

7、诉讼时效中断的法定事由有( )

A.提起诉讼

B.权利人要求履行

C.意外事故的发生

D.义务人同意履行

8、由国jiazhu席行使的职权中,需根据全国人民代表大会常务委员会的决定行使的是?( )

A.公布法律

B.外交行为

C.派遣和召回驻外全权代表

D.批准和废除同外国缔结的条约和重要协定

四、名词解释(共6小题,每题4分)2022-2023

1、普通法法系

2、社会保障权

3、善意取得

4、洗钱罪

5、公司股东

6、公示催告程序

五、简答题(共6小题,每题6分)

1、法律规则的逻辑结构

2、行政处罚一般程序的基本要求

3、债权人的撤销权及其成立要件

4、剥夺政治权利的适用对象和期限

5、产品责任的免责事由

6、国际商事仲裁协议的概念和效力

六、论述题(共2小题,每题15分)

1、刑事审判的原则

2、破产法的重整

七、案例分析(共2小题,每题10分)

1、甲在某商场看中一套家具。因所带的钱不够,遂与商场约定,先支付10%的定金。几天后,甲付清了余款。由于甲的房屋手续需再过10天才能办理齐全,便与商场约定20天后送货。送货前一天,商场失火,该家具也被烧毁。问:2022-2023

1.该项财产的权利是否发生移转?为什么?

2.该项财产的损失由谁来承担?为什么?

2、妻子甲趁丈夫乙外出打猎,邀其情夫丙来家中,两人正在亲热时,被因天气太热提早回家的乙撞见。甲见此情景,急忙喊:他在强奸我,赶紧抓强奸犯!乙便用枪托将丙打晕,造成重伤。试分析甲、乙、丙三人的行为性质。2022-2023

华东政法大学2019年全日制专升本

法律基础考试试卷解析

一、单选(共20小题,每题1分)

1、禁止随地吐痰的规定可以解释为:在公共场所,不准在没有专门设施的地方吐痰。这一解释属于( )。

A.目的解释

B.系统解释

C.文理解释

D.限制解释

「参考答案:D」

目的解释是指从法律的目的出发对法律所做的说明,即根据立法的目的进行解释。系统解释是指将需要的法律条文与其他法律条文联系起来,从该法律条文与其他法律条文的关系、该法律条文在所属法律文件中的地位、有关法律规范与法律制度的联系等方面入手,系统全面地分析该法律条文的含义和内容,以免孤立地、片面地理解该法律条文的含义。文理解释又称文法、文义或语法解释,就是根据语法规则对法律条文的含义进行分析,以说明其内容的方法,包括对条文中字词、概念、属于文字字义的解释。根据解释尺度的不同,法律解释可以分为:限制解释、扩充解释与字面解释三种。(1)限制解释是指在法律条文的字面含义显然比立法原意广时,作出比字面含义窄的解释。(2)扩充解释是指在法律条文的字面含义显然比立法原意窄时,作出比字面含义广的解释。(3)字面解释是指严格按照法律条文字面的通常含义解释法律,既不缩小,也不扩大。本题中,将禁止随地吐痰的规定可以解释为:在公共场所,不准在没有专门设施的地方吐痰。实际上是作出了比字面含义窄的解释,属于限制解释。故本题选D。2022-2023

2、下列法与道德的表述中,错误的是( )。2022-2023

A.法律具有权利义务的两面性,道德具有重义务的一面性2022-2023

B.道德的强制是精神上的强制

C.马克思主义法学认为,片面强调法的安定性优先是错误的

D.法律所反映的道德是抽象的

「参考答案:D」

解析:法律所反映的道德是具体的、历史的。故D错。

3、下列财产可以用于抵押的是( )。

A.土地所有权

B.依法被查封、扣押、监管的财产

C.土地使用权

D.公益设施2022-2023

「参考答案:C」

解析:《担保法》第37条规定,下列财产不得抵押(1)土地所有权;(2)耕地,宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但本法第34条第5项、第36条第3款规定的除外;(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产;(5)依法被查封、扣押、监管的财产;(6)依法不得抵押的其他财产。2022-2023

4、甲离开自己的住所,下落不明已满四年,根据我国法律规定,其配偶乙( )。

A.只能申请宣告甲失踪

B.只能申请宣告甲死亡

C.应当先申请宣告甲失踪,再申请宣告甲死亡

D.既可以申请宣告甲失踪,也可以申请宣告甲死亡

「参考答案:D」

解析:本题测查军转干考生政策法规(民法)水平。《民法通则意见》第30条规定,宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。公民下落不明,符合申请宣告死亡的条件,利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但利害关系人只申请宣告失踪的,应当宣告失踪。本题甲离开自己的住所下落不明已满5年的条件既符合宣告失踪的条件,也符合宣告死亡的条件,下落不明人的配偶(宣告死亡的第一顺序申请人,宣告失踪的申请人没有顺序限制)当然可以选择两者。可以先申请宣告失踪,然后申请宣告死亡;也可以不申请宣告失踪,直接申请宣告死亡。2022-2023

5、甲乙二人同时落水,水中漂浮着一块木板,二人刚好同时抓住。但是,木板只能承受一人重量,于是甲将已抓住木板的乙推开,致使乙溺水身亡。甲的行为属于( )。2022-2023

A.紧急避险,不负刑事责任

B.正当防卫,不负刑事责任

C.构成故意杀人罪

D.避险过当

「参考答案:C」

避险过当的前提条件是符合紧急避险的条件,只是在限度条件上不符合限度要求,造成了不应有的损害。结合本题,紧急避险不允许牺牲他人的人身权利来保存自己的人身权利,也就是说不允许牺牲他人的生命或者健康来保存自己的生命或者健康,这是一条原则。正是这个原则,从根本上否定了甲的行为符合紧急避险的可能性。既然从性质上已否定紧急避险的可能性,因此也不必再讨论是否为过当。甲的行为应成立故意杀人罪。2022-2023

6、甲赠与乙一幅字画,一个月后,乙将甲之子丙打成重伤,则( )。

A.甲有权撤销对乙的赠与

B.丙有权撤销其父对乙的赠与

C.甲无权撤销对乙的赠与

D.甲有权解除赠与合同

「参考答案:A」

解析:根据合同法第192、193条规定,当发生受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属、受赠人对赠与人有扶养义务而不履行、受赠人不履行赠与合同约定的义务、受赠人实施违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力等事由时,赠与人可以行使撤销权撤销已经赠送出去的赠与物。赠与人的撤销权,应当自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。2022-2023

7、甲因与别人勾搭成奸而欲杀夫另嫁。一日,甲听信巫婆教唆,将一张画有人形和写有其夫名字的纸符烧毁,取少许纸灰,拌入白糖中,让丈夫喝下,企图依靠神力将其杀死。奸情败露后,甲交待此事而案发。甲的行为( )。2022-2023

A.属于故意犯罪

B.属于事实认识错误

C.不构成犯罪

D.属于意外事件

「参考答案:C」

解析:甲的行为属于封建迷信活动,不具有实际的社会危害性,不是犯罪。

8、甲盗窃他人一台笔记本电脑,在其父亲劝说下放回原处,属于( )

A.犯罪未遂

B.犯罪中止

C.犯罪预备

D.犯罪既遂

「参考答案:D」

解析:犯罪既遂以后不存在犯罪中止形态,一个故意犯罪行为只有一种形态,各种犯罪形态彼此独立存在且不可能相互转化。犯罪行为的形态是以行为最后的停顿点作为标准,没有行为的终结性停止就没有犯罪形态的存在。结论:由于犯罪既遂形态也是以终结性停止作为标准的,因此,无论是何种类型的犯罪,当犯罪行为在犯罪既遂之后就不可能再出现犯罪中止形态。行为人在犯罪既遂后无论基于何种原因实施恢复原状或者补偿损失的行为,只能作为量刑时考虑的酌定情节,不能作为犯罪中止的法定情节加以认定。2022-2023

9、甲犯某罪,应处10年以上有期徒刑,对甲的追诉时效是( )。2022-2023

A.5年 B.10年 C.15年 D.20年

「参考答案:C」

解析:追诉时效期限(1)法定最高刑为不满5年有期徒刑的,追诉时效的期限为5年;(2)法定最高刑为5年以上不满10年有期徒刑的,追诉时效期限为10年;(3)法定最高刑为10年以上有期徒刑的,追诉时效的期限为15年;(4)法定最高刑为无期徒刑、死刑的,追诉时效的期限为20年。如果20年以后认为必须追诉的,报请最高人民检察院核准后,仍然可以追诉。2022-2023

10、适用普通程序审理的第一审民事案件,期限为?( )

A.三个月 B.六个月 C.一年 D.三年

「参考答案:B」

解析:适用普通程序审理的第一审民事案件,期限为六个月。

二、多选(共10小题,每题2分)

1、下列选项中,可以成为法律关系客体的是?( )

A.物

B.人(人身、人格)

C.行为结果

D.精神产品

「参考答案:ABCD」

解析:法律关系客体是指法律关系主体之间权利和义务所指向的对象。由于权利和义务类型的不断丰富,法律关系客体的范围和种类有不断扩大和增多的趋势。归纳起来,可以成为法律关系客体有以下几类(1)物;(2)行为;(3)人身利益;(4)精神产品(非物质财富)。精神产品是人通过某种物体或大脑记载下来并加以流传的思维成果。精神观念不能成为法律关系的客体。2022-2023

2、以下属于专属管辖的是?( )

A.因保险合同纠纷提起的诉讼

B.因不动产纠纷提起的诉讼

C.因港口作业中发生纠纷提起的诉讼2022-2023

D.因继承纠纷起起的诉讼

「参考答案:BCD」

解析:专属管辖,指法律规定某些民事案件只能由特定的人民法院管辖,其他法院无管辖权。具体案件有:①不动产纠纷,由不动产所在地法院管辖;②港口作业纠纷,由港口所在地法院管辖;③继承遗产纠纷,由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖。

3、知毅有限公司股东会对下列哪些事项作出决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过?( )2022-2023

A.公司增加或减少注册资本

B.公司的分立、合并、解散或者变更公司的形式

C.公司修改章程

D.决定公司的经营方针和投资计划

「参考答案:ABC」

解析:公司法第39、40条。特别决议事项,内容由公司法规定:修改章程、增资减资、合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表2/3以上表决权的股东通过方可。

4、犯罪中止可以发生在以下哪些情形?( )

A.犯罪的预备阶段

B.犯罪的实行阶段

C.犯罪行为尚未实行完毕的情况下2022-2023

D.犯罪行为已经实行完毕的情况下

「参考答案:ABCD」

解析:自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的,是犯罪中止。犯罪中止存在两种情况:一是在犯罪预备阶段或者在实行行为还没有实行终了的情况下自动放弃犯罪,其中包含了犯罪的实行阶段。二是在实行行为实行终了的情况下自动有效地防止犯罪结果的发生。因此在犯罪行为已经实行完毕的情况下也可以成立犯罪中止。

5、下列选项中,属于我国现行xian法规定的公民文化权利的是?( )2022-2023

A.青年作家韩某撰写小说

B.中年歌手周某和词人方某为某艺人谱曲填词

C.工程师李某改进三相发电机提高空调工作效率

D.知产学者王某对专利法相关著作享有出版自由

「参考答案:ABC」

解析:出版自由不属于xian法所规定公民的文化权利而是政治权利。

6、 以下关于法人民事权利能力和民事行为能力说法正确的是?( )

A.法人的民事权利能力和民事行为能力产生有先后顺序

B.法人的民事行为能力与自然人的民事行为能力的实现方式相同2022-2023

C.法人的民事权利能力可能受到自身性质的限制

D.法人的民事权利能力可能受到法律法规的限制

「参考答案:CD」

解析:法人的民事行为能力和权利能力同时产生和终止。A错。自然人的民事行为能力一般通过自然人自身的行为实现,即自然人可以以自己的活动参加民事法律关系,为自己设定民事权利义务;而法人的民事行为能力是通过法人的法定代表人的活动来实现的。故B错。

7、诉讼时效中断的法定事由有( )2022-2023

A.提起诉讼

B.权利人要求履行

C.意外事故的发生

D.义务人同意履行

「参考答案:ABD」

解析:可以引起诉讼时效中断的事由包括:1.权利人请求;2.义务人承认;3.权利人起诉。

8、由国jiazhu席行使的职权中,需根据全国人民代表大会常务委员会的决定行使的是?( )

A.公布法律

B.外交行为

C.派遣和召回驻外全权代表

D.批准和废除同外国缔结的条约和重要协定

「参考答案:CD」

解析:国jiazhu席行使的职权主要包括:公布法律权,全国人民代表大会及其常务委员会通过的法律,必须由国jiazhu席公布才能生效实施。外交权,国jiazhu席代表中华人民共和国进行国事活动,接受外国使节。国jiazhu席根据全国人民代表大会常务委员会的决定,派遣和召回驻外全权代表,批准和废除同外国缔结的条约和重要协定,授予国家勛章和荣誉称号。2022-2023

四、名词解释(共6小题,每题4分)

1、普通法法系

普通法法系也称英美法系,是指以英国中世纪以来的法律,特别是以它的普通法为基础发展起来的法律的总称。2022-2023

2、社会保障权

社会保障权指当公民因特定原因不能通过正当途径获得必要的物质生活资料吋,有从国家和社会获得生活保障、享受社会福利的权利。

3、善意取得

善意取得又称即时取得,指无权处分人将不动产或动产转让给第三人时,善意第三人可依法直接取得所有权,原所有人不得主张受让人返还。

4、洗钱罪

洗钱罪,指掩饰、隐瞒毒品犯罪,黑社会性质的组织犯罪,恐怖活动犯罪,走私犯罪,贪污贿赂犯罪,破坏金融管理秩序犯罪,金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益的来源和性质,进行洗钱的行为。2022-2023

5、公司股东

公司股东,指通过向公司出资或者受让股权而成为有限责任公司或股份有限公司成员的,对公司享有权利、承担义务者。

6、公示催告程序

公示催告程序,指在票据持有人因票据被盗、遗失或者灭失的情况下,人民法院根据当事人的申请,以公告的方式催告不明的利害关系人在一定期间内申报权利,如果逾期无人申报,再根据申请人的申请,依法作出除权判决的程序。2022-2023

五、简答题(共6小题,每题6分)

1、法律规则的逻辑结构

(1)假定条件

假定条件,指法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分,即法律规则在什么时间、空间,对什么人适用以及在什么情境下法律规则对人的行为有约束力的问题。

(2)行为模式

行为模式,指法律规则中规定人们如何具体行为的部分。

(3)法律后果

法律后果,指法律规则中对人们在做出符合或不符合行为模式的要求应承担相应结果的部分,是法律规则对人们具有法律意义的行为的态度。2022-2023

2、行政处罚一般程序的基本要求

(1)调查。行政主体受理行政处罚案件后,在作出行政处罚决定前,必须经过调查程序,通过调查全面、客观、公正地收集证据。

(2)审查。调查程序终结后进人审查程序,由于一般程序适用于违法情节比较复杂、处罚幅度和种类较重的行政处罚,所以必须严格审查与把关,避免轻率作出决定。

(3)告知并听取当事人的陈述与申辩。行政处罚主体应向当事人说明行政处罚的内容、事实、理由与依据,对于当事人的陈述与申辩,应当听取并核实。2022-2023

(4)决定。行政处罚主体负责人对调查结采进行审查后.根据不同情况,分别作出决定。

3、债权人的撤销权及其成立要件

(一)撤销权的概念

撤销权,指当债务人的行为使其财产不当减少而危害债权人债权实现时,债权人有权为保全其债权的实现,请求人民法院予以撤销。

(二)撤销权的成立条件

(1)撤销权成立的客观条件:①必须有债务人不当减少其财产的行为;②必须债务人的行为危害债权;③债务人的上述行为须于本债权债务关系有效成立后所为。2022-2023

(2)撤销权成立的主观条件:撤销权行使的主观条件,指债务人与第三人为上述财产处分行为时,主观上须存在使债权人债权不能实现的故意。是否存在故意无须债权人举证,只要债务人明知其行为有害于债权而依旧为之,即可认定为故意。

撤销权成立的条件因债务人的行为是有偿还是无偿而有所不同。债务人的行为为无偿时,撤销权的成立仅限于客观条件。因为,撤销无偿的行为不会给善意的第三人造成损失,仅使受益人丧失无偿所得的利益。债务人的行为为有偿时,撤销权的成立须具备主客观条件。当债务人与第三人主观上都存在恶意的,债权人即可行使撤销权;仅有债务人的恶意而没有第三人的恶意,为保障交易安全,保护善意第三人利益,不得撤销两者之间已经建立的法律关系。2022-2023

4、剥夺政治权利的适用对象和期限

(一)剥夺政治权利的适用对象2022-2023

(1)对于危害国家安全的犯罪人,应当附加剥夺政治权利。(2)对于故意杀人、强奸、爆炸、投放危险物质、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子,可以附加剥夺政治权利。(3)对于一些轻微犯罪可独立适用剥夺政治权利,这取决于刑法分则的规定。

(二)剥夺政治权利的期限

(1)独立适用剥夺政治权利或者判处拘役、有期徒刑附加剥夺政治权利的,剥夺政治权利的期限为1年以上5年以下;(2)判处管制附加剥夺政治权利的.剥夺政治权利的期限与管制的期限相同;(3)判处死刑、无期徒刑的,附加剥夺政治权利终身;(4)原判死刑缓期2年执行减为有期徒刑或者原判无期徒刑减为有期徒刑的,应当把附加剥夺政治权利的期限改为3年以上10年以下。2022-2023

5、产品责任的免责事由

在我国,产品质量法针对产品责任的免责提出了免责的条件。首先,未将产品投人流通。其次,产品投人流通时,引起损害的缺陷尚不存在。最后,将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在。只要满足上述中的一个条件就可以对产品责任的免责。但是免除产品责任并不代表免除法律责任,消费者仍然可以追究销售者或者生产者的其他民事责任。2022-2023

6、国际商事仲裁协议的概念和效力

(一)国际商事仲裁协议,指当事人一致同意将他们之间业已发生或者将来可能发生的国际商事争议交付仲裁解决的一种协议。

(二)仲裁协议有效订立会产生以下效力(1)仲裁协议对双方当事人具有严格的约束力。(2)仲裁协议具有排除法院司法管辖权的效力。(3)仲裁协议是其指定的仲裁庭或仲裁机构受理争议案件、行使仲裁管辖权的重要依据。(4)仲裁协议是仲裁裁决具有强制执行力的重要依据。2022-2023

六、论述题(共2小题,每题15分)

1、刑事审判的原则

1.审判公开原则

审判公开原则,指人民法院审理案件和宣告判决,都公开进行,允许公民到法庭旁听,允许新闻记者采访和报道,即把法庭审判的全部过程,除休庭评议案件外,都公之于众。人民法院审理案件一律公开进行,但是有关国家秘密或者个人隐私的案件,不公开审理;涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理;审判的吋候被告人不满18周岁的案件,不公开审理。2022-2023

2.直接言词原则

直接言词原则包括直接原则和言词原则两项内容,均以有关诉讼主体出席法庭为先决条件。法官必须在法庭上亲自听取控辩双方及其他诉讼参与人的口头陈述,案件事实和证据必须由控辩双方当庭口头提出并以口头辩论和质证的方式进行调査。

3.辩论原则

辩论原则,指在法庭审理中,控辩双方应以口头的方式进行辩论,法院裁判的作出应以充分的辩论为必经程序。处于对抗地位的控诉方和辩护方、附带民事诉讼的原告方和被告方是辩论的主体,都享有辩论的权利。辩论的内容是实体问题、程序问题和法律适用问题。2022-2023

4.集中审理原则

集中审理原则,又称不中断审理原则,指法院开庭审理案件,应在不更换审判人员的条件下连续进行。一案一庭审理,且审判庭组成人员中途不可更换,连续不中断进行审理并即行裁决。2022-2023

2、破产法的重整

(一)重整的概念

重整,指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算,而是在法院的主持下由债务人与债权人达成协议,制定重整计划,规定在一定的期限内,债务人按一定的方式全部或部分地清偿债务,同时债务人可以继续经营其业务的制度。重整制度是我国破产法从国外引人的一项新制度。

(二)重整的条件

重整的条件是重整开始的事由或当事人提出重整申请应当满足的条件。破产法第2条第2款规定:企业法人有前款(即企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务)规定情形,或者有明显丧失清偿能力可能的,可以依照本法规定进行重整。2022-2023

(三)重整的申请

重整的申请是债务人、债权人或股东等请求法院对债务人开始重整程序的意思表示。我国破产法第70条规定:债务人或债权人可以依照本法规定,直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的,在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前,债务人或出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人,可以向人民法院申请重整。这里需要注意的是,重整申请必须在破产宣告前提出,一旦法院宣告破产,则不能提出重整申请。2022-2023

(四)重整计划

重整计划是债务人、债权人和其他利害关系人拟订的,以清理债务、拯救企业为内容的,并经债权人会议表决和法院认可的法律文书。重整计划是重整程序的核心,其对指导企业经营、提高企业利润、保证债权人利益具有决定性意义。因此,破产法第八章第二、三节对破产计划的制定、批准、执行作了详细规定。2022-2023

(五)重整程序的终止

根据破产法第78条、第93条,出现下列情形之一的,经管理人或利害关系人申请,人民法院应当裁定终止重整程序,并宣告债务人破产:

(1)债务人的经营状况和财产状况继续恶化.缺乏挽救的可能性;

(2)债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为;

(3)由于债务人的行为致使管理人无法执行职务;

(4)债务人不能执行或不执行重整计划。2022-2023

七、案例分析(共2小题,每题10分)

1、甲在某商场看中一套家具。因所带的钱不够,遂与商场约定,先支付10%的定金。几天后,甲付清了余款。由于甲的房屋手续需再过10天才能办理齐全,便与商场约定20天后送货。送货前一天,商场失火,该家具也被烧毁。问:

1.该项财产的权利是否发生移转?为什么?

2.该项财产的损失由谁来承担?为什么?

答:1.此项商品的所有权尚未转移。动产物权的转让,以交付为公示要件。本案中,甲虽已付款,但家具未实际交付到甲手中,双方对于所有权的转移也无其他约定,故家具的所有权没有发生转移,其仍然属于商场。2022-2023

2.此项商品的损失由商场来承担。对于动产风险负担问题,我国原则上采取交付主义。合同法规定:标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本案中,家具未实际交付到甲手中,风险并未转移致买受人甲,故由出卖人商场承担财产损失。2022-2023

(虽然没考到,顺便提示一下:只要标的物已经交付,即使买受人尚未取得标的物的所有权,风险也转移给买受人承担。即风险负担的移转与标的物所有权的移转并不关联。)

2、妻子甲趁丈夫乙外出打猎,邀其情夫丙来家中,两人正在亲热时,被因天气太热提早回家的乙撞见。甲见此情景,急忙喊:他在强奸我,赶紧抓强奸犯!乙便用枪托将丙打晕,造成重伤。试分析甲、乙、丙三人的行为性质。

答:丙没有实施强奸行为,乙误以为丙实施强奸行为,属于假想防卫,不构成故意伤害罪,而构成过失致人重伤罪。由于丙是甲邀请来家里的,不构成非法侵入住宅罪。甲利用乙的不知情,伤害了丙,构成故意伤害罪的间接正犯。2022-2023

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